幼児の連れ去りと人身保護請求

訴訟が続いている最中に、幼稚園の帰りに子を無理やり連れ去ったのは法の外での実力行使だ。わずか20日余りで子が自由を取り戻したとはいえず、違法な拘束は顕著であり、原判決を取り消して審理をやり直させるべきだとした。

請求を退ける結論には賛成した。ただし、違法が顕著な場合に限るという考えには反対で、違法な拘束であれば顕著かどうかに関係なく救済すべきだとした。

請求が認められるための条件は人身保護法2条に定められたものに尽きる。規則4条の「顕著」でそれをさらに絞るのは法の本質に反する。原審は法2条にいう不当な拘束ではないと判断しており、正しいとした。

「顕著」を狭く形式的に解釈すると、法が飾りだけのものになるおそれがある。実力で連れ去った手段と、今の正当な権限との関係を多数意見が判断していないのは問題だ。ただ、祖父母が後見人という強い法的立場にあることと子の現状から、結論には賛成した。

「顕著」とは、請求の中で違法の理由がはっきり示されているという形式上の条件にすぎず、中身の判断は法2条で行うべきだ。幼児の場合は子の幸福を中心に判断し、今の環境で幸福に暮らしていれば救済すべきではないとした。

「顕著」とは、厳密な証明までは要らず、ある程度確からしいと示せば明らかになる場合という意味だ。幼児の請求は今の状況、特に子の幸福から判断すべきで、原審の判断は正しいとした。